Trustvergunning?
Een vraag die wij regelmatig voorgelegd krijgen, is of een bepaalde onderneming een trustvergunning nodig heeft. Het antwoord is niet altijd zwart-wit en hangt bijvoorbeeld af van de aard van de werkzaamheden.
In Nederland is de vergunningplicht voor trustkantoren geregeld in de Wet toezicht trustkantoren 2018 (Wtt 2018). Deze wet beoogt misbruik van juridische entiteiten voor bijvoorbeeld witwassen, belastingontwijking en financiering van terrorisme tegen te gaan. De toezichthouder hierop is De Nederlandsche Bank (DNB). Op grond van artikel 3 Wtt 2018 is het verboden om zonder vergunning van De Nederlandsche Bank (‘DNB’) trustdiensten te verlenen.
Volgens de Wtt 2018 is onder meer sprake van trustdiensten:
- het zijn van bestuurder of vennoot ter beschikking stelt aan een rechtspersoon/vennootschap;
- een adres (statutaire zetel) verlenen in combinatie met aanvullende werkzaamheden (‘domicilie plus’);
- administratieve diensten verrichten voor vennootschappen, gecombineerd met bepaalde structurerende of ondersteunende activiteiten;
- het verkopen van of bemiddelen bij de verkoop van rechtspersonen
- optreden als trustee of een vergelijkbare functie;
- het verrichten van algemene bestuurshandelingen voor een rechtspersoon of vennootschap
Als een onderneming bijvoorbeeld bedrijfsmatig – tegen vergoeding – bestuursdiensten verleent aan derden, valt dit onder de Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme (Wwft) en de Wet toezicht trustkantoren (Wtt). Het wordt dan gezien als een ‘professionele trustdienstverlener’ en die dienst wordt in beginsel gekwalificeerd als trustdienst waarvoor een vergunning benodigd is.
Een kantoor dat structureel optreedt als bestuurder van cliëntvennootschappen begeeft zich snel in de sfeer van trustdienstverlening. Het aanbieden van een statutaire zetel in combinatie met bijvoorbeeld administratieve ondersteuning of managementdiensten is een klassieke trustactiviteit.
Heeft mijn onderneming een trustvergunning nodig?
Zie bijvoorbeeld: https://www.dnb.nl/voor-de-sector/open-boek-toezicht/sectoren/trustkantoren/vergunning-trustkantoren-overzichtspagina/wat-is-een-trustdienst/
Maar niet elke trustdienst leidt automatisch tot vergunningplicht. Vereist is namelijk óók dat de dienst wordt verricht “bij wijze van beroep of bedrijf”. Uit wetgeving, parlementaire geschiedenis, rechtspraak en de toezichtpraktijk volgt dat hierbij onder andere relevant is:
- de structurele aard van de activiteiten;
- het commerciële karakter (o.a. reclame maken);
- de omvang van de activiteiten;
- de mate waarin deze activiteiten onderdeel uitmaken van de bedrijfsvoering
In de praktijk bevinden veel kantoren zich in een grijs gebied. Met name bij gecombineerde dienstverlening (advies + uitvoering + administratie) is het risico aanwezig dat men onbewust vergunningplichtig wordt. Daarbij geldt:
- De toezichthouder kijkt naar de feitelijke werkzaamheden en de economische realiteit en niet alleen naar overeenkomsten.
- Het ontbreken van een vergunning terwijl deze vereist is, kan leiden tot handhaving, boetes en (reputatie)schade.
Voor organisaties die hiermee in aanraking komen is het verstandig om:
- een activiteitenanalyse te maken: welke diensten worden precies geleverd?
- Met name combinaties van diensten kritisch te beoordelen;
- interne procedures in te richten rondom compliance;
- zo nodig juridisch advies in te winnen of overleg te voeren met DNB.
